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Xavier Ribas. Abogado.
Fuente: Manual práctico sobre comercio
electrónico en Internet.
http://www.onnet.es/.
(Fragmentos. Las citas normativas corresponde a la
Ley
española de Propiedad Intelectual)
Introducción
1.
Contenidos
1.1.
Diseño de la oferta comercial
1.2
Obras incluidas habitualmente en un web
1.3
Formas de obtención de las obras
1.4
Dispersión de obras, derechos y titulares
2
Diseño gráfico
3
Código fuente
4
Derechos de terceros: imágenes, gráficos, citas, links, marcas.
4.1
Marcas
4.2
Imágenes y gráficos
4.3
Derecho de cita
4.4
Links
5
Propiedad y administración de los dominios informáticos.
El
hecho de que el comercio electrónico en Internet vaya dirigido –dentro de
esquema público general- al consumo obliga a tener en cuenta los aspectos jurídicos
de la transacción, tanto en la fase de preparación de la oferta, como en la de
aceptación.
Las
razones que impulsan a un usuario a permanecer en un web no son únicamente la
utilidad y el interés de sus contenidos, sino también el atractivo de sus gráficos
y el nivel de sorpresa que suscita cada sección. Ello conlleva un esfuerzo
creativo que debe ser convenientemente protegido mediante las técnicas
habituales del Derecho de Autor.
Por
otra parte, debe cuidarse el contenido del contrato on
line, la adecuación de sus cláusulas a las especiales características de
la contratación electrónica, y la forma en que se efectúa la transacción,
con el fin de demostrar que el usuario ha prestado su consentimiento a las
condiciones de la oferta.
La
concurrencia de oferta y aceptación, pago y entrega, puede producirse en tiempo
real o de forma diferida. El software, por ejemplo, que constituye el producto más
vendido a través de Internet, puede ser transferido mediante ambas modalidades.
A través de una transacción en tiempo real, el usuario efectúa un "download"
del programa tras cumplimentar el formulario de pedido en un entorno seguro. En
el caso de la transacción diferida, el usuario obtiene una licencia de uso
limitado y, tras efectuar el pago, obtiene un password que hará que el programa
sea plenamente operativo.
No
obstante, no todas las transacciones podrán basarse exclusivamente en medios
electrónicos: algunas operaciones bancarias, los negocios que deban
formalizarse en documento público y la contratación de seguros de vida o altas
en mutuales, que contengan datos relativos a la salud, exigirán la firma
original del usuario.
Un
"web site" tiene tres elementos susceptibles de ser protegidos
mediante el derecho de autor: la información que contiene, el diseño gráfico
y el código fuente que debe ser interpretado por el programa navegador o "browser".
Aunque
el contenido es el que genera a los usuarios de Internet la necesidad de visitar
un web, el diseño gráfico es el que le da su atractivo y hace que el usuario
se sienta cómodo. En muchos casos, es el diseño gráfico el que, a través de
las revistas especializadas, hace que los cibernautas se sientan atraídos por
esa URL.
En el
comercio convencional, se intenta, a través de la publicidad, que la oferta sea
atractiva para el consumidor potencial de un producto o servicio. En Internet,
existe un gran empeño en que el atractivo de la oferta comercial sea incluso
superior al que se daría en la vía presencial. Este fenómeno tiene su
explicación en diversas causas, entre las que cabe destacar las siguientes:
Al no estar presentes las partes, la imagen corporativa de la empresa depende de
la apariencia estética y los contenidos del web.
El usuario no puede apreciar directamente la calidad de los productos, por lo
que debe tomar como referencia las fotografías y las explicaciones técnicas
introducidas en el web.
El aspecto estético, la comodidad del usuario, la capacidad de sorpresa que
ofrezca la disposición de los contenidos, la accesibilidad de los menús, entre
otros, son los elementos que diferenciarán un web con éxito de los demás.
Este
esfuerzo invertido en el diseño estético y funcional del web debe ser
protegido jurídicamente no sólo porque constituye una creación intelectual,
sino también porque representa una estrategia comercial de la empresa que puede
ser copiada o imitada por la competencia.
El
contenido puede estar formado por obras independientes, que gozan de protección
jurídica como creaciones intelectuales, pero también puede contener información
o datos que no pueden ser considerados como obras protegidas, pero que al estar
dispuestas y ordenadas de una manera singular, constituyen una creación
intelectual reconocida en el artículo 1° de la Ley de Propiedad Intelectual de
acuerdo con la modificación introducida por la ley 25036.
Las
empresas que introducen y mantienen un web site en Internet son a la vez
proveedores y consumidores de la llamada industria de contenidos, puesto que
generan información, y la enlazan con información preexistente, que se halla
en su servidor o en otros webs, al mismo tiempo que utilizan la información
elaborada por otros autores.
Un
web es por lo tanto, una obra compuesta formada por trabajos de nueva creación,
obras preexistentes y unos menús de búsqueda, navegación y clasificación de
la información. Todo ello va enlazado y sistematizado según el criterio del
editor o autor de la obra principal.
Entre
las obras que acostumbran a formar parte de un web figuran:
Video Contenido: Obras cinematográficas, reportajes científicos, documentos
audiovisuales, etc. Formatos: AVI, MOV, MPEG, etc.
Fotografías Contenido: Personas, productos, animales, monumentos, situaciones,
objetos, paisajes, fotografías de otras creaciones intelectuales, etc.
Formatos: GIF, JPEG, etc.
Texto: Contenido: Definiciones, descripciones, obras literarias, obras científicas,
artículos de prensa, poesía, etc. Formatos: HTML, TXT, DOC, PDF, etc.
Animaciones Contenido: Descripciones animadas, funcionamiento de
aparatos, esquemas animados, mapas animados, etc. Formatos: GIF ANIMADOS, JAVA,
ACTIVE X, MMM, ANI, etc.
Sonido Contenido: Música, voz, efectos especiales, etc. Formatos: WAVE, REAL
AUDIO, MIDI, etc.
Gráficos y dibujos Contenido: Esquemas, mapas, diagramas, gráficos estadísticos,
etc. Formatos: GIF, JPG, etc.
a.
Licencia del titular de una obra preexistente
La
licencia de una obra que va a ser introducida en un web debe otorgarse por
escrito y contener una descripción de las actividades autorizadas, en la que se
incluyan expresamente:
-
La comunicación pública a través de redes de telecomunicación (Internet)
-
La transmisión telemática o por cualquier otro medio
-
El almacenamiento en un centro servidor
-
La posibilidad de efectuar un download por parte de terceros
La
negociación y formalización de la licencia puede tener lugar directamente con
el titular de los derechos o a través de una entidad de gestión.
En
cualquier caso, los editores de webs intentan crear sus propios fondos
documentales de imágenes, sonidos, animaciones, etc., debido al elevado coste
que supondría el pago de regalías por todas ellas. Debe tenerse en cuenta que
un web puede contener decenas de fotografías escaneadas, textos, diseños, etc.
y que cada vez que un usuario los visualiza en la pantalla de su ordenador, se
produce una reproducción temporal de la obra, que puede llegar a ser definitiva
si la graba en el disco duro de su ordenador.
b.
Obra de nueva creación
Los
medios empleados habitualmente para crear nuevas obras son los siguientes:
 |
Obra
individual: los derechos corresponden al autor
|
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Obra
colectiva: los derechos corresponden a la persona física o jurídica que ha
tenido la iniciativa de crear la obra, ha coordinado el proyecto y ha publicado
la obra bajo su nombre.
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Obra
creada por encargo: los derechos corresponden a la persona que se designe en el
contrato y en caso de silencio, al autor.
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Obra
asalariada: salvo pacto en contrario, los derechos de explotación pertenecen a
la empresa.
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Obra
en colaboración: salvo pacto en contrario, los derechos pertenecen a los partícipes
por igual.
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En
cualquier caso, debemos repetir la importancia de especificar el ámbito de la
cesión de los derechos. Un ejemplo de las consecuencias de no prever la
existencia de nuevos soportes de información y nuevas formas de edición, lo
constituye el conflicto surgido en 1993 entre el New York Times y un grupo de
periodistas freelance. Éstos interpusieron una demanda contra el periódico por
haber publicado sus artículos en formato CD Rom. Los demandantes entendían que
el contrato de arrendamiento de servicios sólo autorizaba al New York Times a
publicar los artículos en formato papel.
c.
Dominio público
Existen
numerosos ficheros de imágenes, gráficos, sonido etc. que han sido cedidos al
dominio público. Estos
ficheros pueden obtenerse fácilmente a través de Internet y de BBS.
d.
Recopilaciones
Son
también obras protegidas las colecciones de obras ajenas y las de otros
elementos o datos que por la selección o disposición de las materias
constituyan creaciones intelectuales, sin perjuicio, en su caso, de los autores
de las obras originales. (Artículo 1° LPI).
El
problema de recopilar obras ajenas para integrarlas en un web no es sólo el
coste total de las licencias que hay que pagar por las actividades de reproducción
y distribución. A ello se une el hecho de que las obras no pertenecen a un solo
género, sino que pueden ser de tipo literario, artístico, audiovisual, etc.
Ello
significa que el editor de un web deberá seleccionar y determinar las obras que
le interesan, localizar a sus autores y negociar el contrato de cesión de
derechos. Pero esta tarea se ve dificultada por el hecho de que las obras se
hallan dispersas y los derechos no están administrados por una sola entidad de
gestión.
En
Estados Unidos hay una corriente que aboga por la creación de una cámara de
compensación o "clearinghouse" en Internet, en la que se hallen
clasificadas por categorías todas las obras disponibles. De esta manera, el
propio titular o la entidad de gestión correspondiente, introduciría la obra
en la base de datos, o al menos una descripción de la misma y el coste de la
licencia de reproducción. Los interesados accederían a la base de datos,
visualizarían las obras, elegirían y tramitarían on line el pago y la concesión
de la licencia. La obra podría ser transmitida en ese momento al ordenador del
interesado para su posterior integración en un web o en un proyecto multimedia.
Si
el diseño gráfico del web es original, puede llegar a ser una obra artística
o gráfica independiente, protegida por el derecho de autor e incluso por la
propiedad industrial como diseño industrial.
El
ancho de banda de la red en algunos países como el nuestro, la inexistencia
hasta hace poco de un nodo neutro y la velocidad media de los módems de los
usuarios, ha provocado cierta lentitud en la visualización de imágenes de gran
volumen. Ello ha exigido un mayor esfuerzo en la optimización e indexación de
las paletas de colores, con el fin de disminuir el tamaño de las imágenes. De
hecho, los formatos de compresión utilizados en Internet, GIF y JPEG, han
permitido hasta ahora encontrar cierto equilibrio entre la calidad y el tamaño
de las imágenes.
No
obstante, es evidente que cuanto más aumenta la comprensión de los ficheros gráficos,
más disminuye la calidad de las imágenes y ello influye también en la
fidelidad de la oferta en cuanto a su representación gráfica.
En
la venta a distancia, la imagen del producto es decisiva. La única referencia
que el usuario puede tener del producto que va a adquirir está configurada por
las fotografías, dibujos o esquemas que puede visualizar en la página web. No
es de extrañar que los autores de dichos gráficos exijan una mayor protección
de sus obras en la red, ya que al esfuerzo creativo y artístico habitual, se
une en este caso una habilidad técnica para conseguir la mayor calidad de
visualización con el menor espacio.
Los
elementos estéticos que acostumbran a adornar una página web son los
siguientes:
-
texturas y colores de fondo (backgrounds)
-
botones de navegación, flechas y demás indicadores.
-
iconos estáticos y animados.
-
fotografías.
-
dibujos, cliparts, gráficos, etcétera.
Todos
ellos, de manera individual o formando un conjunto estético homogéneo junto
con los demás elementos de la página web, serán objeto de protección como
obras de propiedad intelectual, de acuerdo con lo establecido en la ley
argentina (según el texto de 1998) y en los convenios internacionales sobre la
materia.
El
código fuente del web también se halla protegido por la propiedad intelectual
y puede estar constituido por: a) Lenguaje HTML b) Applets Java o Java Script
(Animación) c) Código residente
en el servidor que gestiona los pedidos (CGI) d) Código Active X
El
código fuente está escrito en un lenguaje de alto nivel comprensible por el
ser humano pero no por el ordenador, mientras que el código objeto está
expresado en un lenguaje que puede ser comprendido por el ordenador pero no por
el ser humano, ya que es el resultado de la compilación del código objeto.
En el caso
de los programas de computación, es habitual comercializar sólo el código
objeto, de manera que el usuario no accede al código fuente del programa estándar
sino solamente a la versión del programa capaz de funcionar en el ordenador
pero inhábil para ser modificado o adaptado a las necesidades del usuario. En
Internet las páginas web se hallan escritas en lenguaje HTML, que constituye el
sistema universal utilizado por los diseñadores de webs, y que es interpretado
por los browsers o navegadores.
Una
página web es una recopilación de texto, imágenes, gráficos y enlaces
hipertextuales configurados mediante una serie de instrucciones denominadas
"tags" o etiquetas, que se parecen a los antiguos comandos de los
primeros procesadores de textos.
Pese
a la sencillez de estas instrucciones, que se limitan a dar formato al texto, a
los párrafos, y a la disposición de las imágenes entre el texto, el esfuerzo
creativo aumenta cuando estas instrucciones son utilizadas para crear tablas,
tabulaciones, "frames" o ventanas, y demás elementos que enriquecen y
aumentan el nivel estético y de comprensión de la información contenida en un
web.
Por
ello, el código fuente de una página web en HTML, encuentra alojamiento en la
definición de programa de computación que ofrece el texto reformado de la Ley
de Propiedad Intelectual, gozando de protección plena a efectos de los derechos
de autor.
Por
otra parte, el hecho de que el código fuente de las páginas web tenga un
formato de simple texto en código ASCII, hace que pueda ser editado y
visualizado por cualquier editor o procesador de textos. De esta manera,
cualquier usuario de Internet puede visualizar sin ninguna traba el código
fuente de un web, y ello está produciendo una constante labor de imitación
entre los diferentes autores o diseñadores de páginas web.
A
diferencia de este sistema, las páginas web también pueden incorporar "applets"
de Java, y programas en Active X, que salvo el caso del Java Script, van en código
objeto, siendo más difícil su aprovechamiento por otros diseñadores, salvo en
el caso de que sean de propósito general.
Si
se hace referencia a marcas que son propiedad de terceros, es indudable que debe
ser mencionarlo, bien al lado de la marca o al final del documento o página.
En
algunos casos, puede resultar rentable utilizar gráficos, imágenes o cualquier
otro tipo de obras que pertenecen a terceros. Es importante comprobar si el
autor de dichas obras ha decidido cederlas al dominio público o, si, por el
contrario, ha reservado sus derechos. Como hemos dicho con anterioridad, a pesar
de que una obra haya sido localizada en Internet, la ley presume que los
derechos no han sido objeto de renuncia y que por lo tanto se precisa autorización
expresa para llevar a cabo actividades como la reproducción, adaptación,
distribución ó comunicación pública de la obra.
Por
ello, la primera labor a realizar consiste en la comprobación de que la obra
que se desea incorporar en el web es de dominio público o se dispone de
derechos que permiten la actividad de reproducción y comunicación pública.
El
artículo 10 de la LPI establece la posibilidad de que se reproduzcan fragmentos
reducidos de una obra a modo de cita. Los requisitos para ejercitar el derecho
de cita, además de los fijados en la mencionada norma, entendemos son los
siguientes:
-
la cita debe limitarse a fragmentos de la obra
-
la finalidad de la cita debe ser docente o de investigación
-
debe mencionarse el nombre de la obra original
-
debe mencionarse el autor de la obra citada
De
acuerdo con el artículo 10 de la LPI, es lícita la inclusión en una obra
propia de fragmentos de otras ajenas de naturaleza escrita, sonora o
audiovisual, así como la de obras aisladas de carácter plástico, fotográfico
figurativo o análogo, siempre que su inclusión se realice a título de cita o
para su análisis, comentario o juicio crítico. El último párrafo del artículo
citado expresamente prevé que cuando la inclusión de la obra ajena sea la
parte principal de la obra nueva se fijara judicialmente la compesación
equitativa del autor original citado. Las recopilaciones periódicas efectuadas
en forma de reseñas o revistas de prensa tendrán la consideración de citas.
En
los casos en que se introducen enlaces hipertextuales con webs de terceros, no
es obligatorio seguir los requisitos del derecho de cita, ya que, aunque se está
enviando al lector a consultar una obra ajena, no se reproduce parte de esa obra
en el web propio. Además, en el web de destino el usuario encontrará la
completa identificación del autor.
No
obstante, debe entenderse que el uso de links que remiten a otros webs no puede
llevarse al extremo de utilizarlos como menú remoto de una obra. Ello se
produciría cuando se incluyese en una página el índice de contenidos de otro
web, de manera que el usuario llegase a una confusión sobre la autoría de la
obra al comprobar que cada enlace hipertextual remite a una sección de texto en
la que no se identifica al autor y globalmente el texto de referencia aparece
como un contenido del web inicial
Es
el estilo impuesto la inscripción de un web en alguno de los registros
nacionales o internacionales administrados por entes u organismos públicos en
el primer caso y privados en el segundo que garantizan el uso de un dominio que
identifica y permite el acceso al web.
La
inscripción del nombre de un dominio exige la identificación de su titular,
del contacto administrativo y del contacto técnico. Cada uno de los cuales
tiene un campo de incumbencia propio. El titular no ofrece mayores
consideraciones, es el propietario (en sentido lato) de nombre registrado en
tanto abone –si correspondiese- el arancel de mantenimiento; el contacto
administrativo gestiona los cambios posibles que sólo pueden acaecer con el
asentimiento del titular
La
gestión de tales inscripciones de nombres –irrepetibles- de los dominios ha
corrido por cuenta de los programadores y en muchos casos la inscripción
correspondiente han quedado como titulares de los mismos. Ello constituye una
clara violación a la propiedad del mandante o locatario de la obra de diseño
de un web. La ausencia de información y la novedad de este tipo de propiedad ha
llevado a desagradables experiencias en los usuarios.
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